律师诉讼精细化流程全面拆解——《律师诉讼十五步法》学习心得

律师诉讼精细化流程全面拆解

——《律师诉讼十五步法》学习心得

对律师来说，“诉讼”是律师业务的重要组成部分，也是检验律师能力的重要标准之一。
浙江一墨律师事务所陈特副主任的《律师诉讼十五步法》从法官审判与律师代理两角度结合出发，总结自身14年的审判经验与6年的律师经验，形成这一堂律师的必修课程。虽然课程内容以诉讼为例但讲述的绝不仅仅是诉讼技能，而是一个律师在其执业生涯中所应习得的全面技能。
听完课程，收获良多，感触颇深，不吐不快。以下为本人从八个方位与大家分享《律师诉讼十五步法》的学习心得。

一、事实梳理报告，“把握度”为制胜关键

1.会见当事人时，需要对当事人有“把握度”：开展尽职调查，熟悉当事人现处的情形，交流案件的重点，清楚所应适用的法律规范，树立专业形象。
若当事人带来材料较多，则应在第一轮接洽完毕后，对客户形成初步报告；若当事人带来材料较少则应对团队内部形成初步报告。若遇见不熟悉案件，则应寻找相关案例，重点关注原被告提交的证据材料及法官采信与其说理部分。
2.证据材料的收集：若当事人为企业，则需与当事人团队各设定一位固定联系人，点对点及时发送所需材料清单与问题清单，清晰沟通内容，降低沟通成本。当事人发送的证据材料往往是杂乱无章的，故我们需对证据来源进行模版化分类编排：“分批保存原始证据+文件转化证据命名+证据分组文件夹命名”。
3.证据内容的梳理：并不是所有的材料都是证据，也并不是所有证据都能对案件事实起到证明效力，故我们须对当事人提供的证据进行判断，以时间线为轴简要梳理事实，以法官的视角看问题，保持客观、公证，对于没有证据支撑仅为当事人单方陈述的事实部分，对其进行标记注明：“没有证据，仅为当事人陈述”。
4.类案对比：要把案件与同类型案件进行比对分析，对比相同点与不同点，对比实际发生的事件与正常应产生的事件，多维度分析，比对各项特征，及时标注疑点，并以此形成初步的事实梳理报告、诉讼策略报告。若发现新的案件事实、新的法律法规、新的相关案例、新的工商信息等，则要及时完善事实梳理报告与诉讼策略报告。“律师的目光要来回穿梭于法律与事实之间，用法律检验证据”。

二、法律检索：重要性不言而喻

案件接洽环节的检索，目的在于上文所述的“把控度”。查询当事人信息：运用威科先行，进行数据查询；案件所涉行业信息：运用alpha软件--输入客户名称、行业雷达软件--输入具体客户名称；检索案例：最高人民法院的案例与头条新闻等。
事实梳理阶段的检索，目的在于了解案件潜在的事实和证据。首先，检索同类案例：运用搜狗浏览器--选择微信端--输入关键词--对实务文章进行泛读；其次，运用免费学术文献数据库：国家哲学社会科学文献中心或注册浙江图书馆的个人读者账号（中国知网及维普中文科技期刊）--查找案件请求权基础--检索学术文章进行深入阅读；再次，检索相关法律法规：中国法院网--法律文库--搜索相关法规；最后，需两个以上的数据库进行交叉核实，保存检索记录“记录时间+数据库+方法+关键词+操作顺序”，具体格式参考《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见》第8条。
在检索上述内容时，需着重注意的是，该案件的请求权基础是什么，注重同向案例与反向案例的交叉对比，在反向案例研究报告中，需要注明不利案例与本案在基本事实和法律适用上的不同之处（以“当事人+基本事实+裁判思路+与本案的不同之处+重要提示”为书写思路），形成参考案例报告，内部为“辅助诉讼策略研究+分析法官裁判倾向”，外部为“按照争议焦点对案例进行分类、分析”。
最终形成检索工作的具体成果：首先，设立专门的检索文件夹，按日期或检索主体做出区分，将检索成果放置在相应阶段的工作文件夹；其次，是法规梳理报告：内部为思维导图或者幕布软件，外部为法律法规汇编。

三、诉讼可视化：“一眼望穿秋水、通情又达理”

图表方式的表达远比文字或语言更容易让人接受，也更容易让人理解其内部的逻辑结构。
主体多、法律关系或交易结构复杂、证据复杂交叉、需要展现时间逻辑、制造逻辑冲突矛盾、总结步骤或流程、数据汇总、法庭再现现场、说明参考或同类案例、表述或解释困难，以上10种情形可以通过可视化实现“一眼望穿秋水、通情又达理”之功效，将内容最直观明了化。
毕竟律师是个能力者，所以可视化制作也是必学之要件。

四、诉讼策略：“谋定而后动，知止而有得”

俗话说“不打无准备之仗”，可见策略的重要性。诉讼其实质上是博弈的过程。而庭审表达就是诉讼策略的贯彻落实。诉讼策略的研究为法律问题研究+对手策略分析+裁判路径分析，最后以研究对象制定诉讼策略。
请求权基础是诉讼策略的解题框架。首先是发现问题：根据合同的主义务判断合同属于何种类型。其次是分析问题：根据请求权基础之下的实体法和程序法，分析对方可能提出来的抗辩理由；最后是论述问题：将问题与事实一一结合进行分析，及时将疑惑点与逻辑点进行标注。
庭审是对诉讼策略的践行，庭审表达同样要讲究策略性。以总分总的模式进行质证（总结对方的论述理由+证据+表达我方诉讼策略的观点）；辩论意见为两层次即可，太多层次会让法官听的糊里糊涂。

五、模拟法庭：“真操实干练本事”

模拟法庭的仪式感会增加代入感，两方代理人处于真实的“形式”中时才能出现争点交锋，观点碰撞，暴露出未考虑到与过于自信的问题，及时的修复漏洞，直面问题精准回答，保证诉讼作战策略尽量无懈可击。
此外，也应当要求模拟法官出具一份模拟判决，这样模拟法官才不会流于形式，而是真的从审判者的角度出发考虑案件，提出事实与法律问题，以便律师更好的完善诉讼策略。
最后，律师在每一轮模拟法庭结束后，都应当进行复盘，记录当事人、模拟法官、对方律师提出的问题，将我方证据与对方证据一一对应，使其标签化。

六、庭前准备：“带足装备再赶路”

1.问题清单：建立模版化的文件夹，将模拟法庭的问题进行汇总，判断案件是否已形成逻辑闭环，分析法律对事实问题的性质如何定义以及原因理由。
2.法官研究：检索法官新闻、观摩同案由的庭审视频，阅读学术文章与裁判文书，形成对该承办法官的分析报告。
3.对手研究：检索基本信息、浏览学术文章、观摩出庭视频，形成对手的初步判断报告。
4.材料准备：（1）证据整理：第一份证据放已生效的同类案例判决，其次根据案件事实的时间与证据的效力层级进行排布；（2）法律汇编：按效力层级排列，重点法律选条文、罕见规章用全文；（3）可视化材料在定稿后准备好动图播放设备和静态图像打印。
5.心理建设：别紧张！相信自己！我是最棒的！

七、正式庭审：贯彻诉讼策略

首先，我们需要明确，律师通过庭审想要达到的目的是说服法官而不是打败对手，保证自己的诉讼策略不会因为反驳对方而偏离，平稳推进庭审而不纠缠于细节。面对法官时，须庭前观摩视频，熟悉庭审思路；听从庭审指挥，不跟法官争吵；庭上眼神交流，不要自说自话；留意法官提问，庭后继续回应；庭后莫忘联系，开完庭后别失踪。
其次，开庭流程：（1）开庭陈述三分钟内解决，两分钟讲故事，一分钟讲法律；（2）法庭调查引导法官翻看重要证据，回答提问时须思考意图；（3）辩论意见建立框架；（4）补充意见回应反驳对方，不要放弃该部分机会；（5）最后陈述一句话概括观点；（6）庭审风格克制儒雅适度、非每句必应、讲事实摆道理、忌过度渲染、尊重对手。
再次，区分法庭调查与法庭辩论的侧重点，法庭调查：90%讲事实，10%讲我方的法律观点。法庭辩论：90%讲法律，10%目光下沉到证据对应佐证部分。
最后，其他问题：面对对方证人时，只让其确认事实而非对其提出问题；签署笔录，不管开庭到多晚，都需仔细核对。

八、庭后工作：“任重而道远”

法官判案，庭审只是其审判的开始，更多的则来自于庭后对证据、事实、法律的判断。所以律师在开庭结束后，千万不要想当然的觉得大功告成，一定要及时对庭审复盘，分析策略、证据暴露的问题，法官关注的问题与律师的庭审表现。针对复盘结果，在庭审后梳理一份代理意见，注意该份代理意见与辩论意见不同，该份代理意见是对我方庭审发言的补充，对重要观点的强调，对庭审笔录的弥补，对自由裁量的约束。但需注意：不要重复已经陈述过的内容，一定要与客户取得一致意见，放弃细枝末节的争议交点，控制代理词的篇幅，行为规范简洁不华丽，并在合理的期限内提交（往往为一周之内）。
同时，庭后要保持与办案人员的联系和沟通，及时解决法官遇到的问题。提交案例时要介绍内容；提交代理词要通知法官；提交申请书要提醒法官；沟通要事先准备提纲，避免过于频繁打扰。庭后沟通做好跟踪勤于记录；贵在真诚赢在专业；沟通态度要不卑不亢；坚持多问一问案件的最新进展，并，留下联系方式。
“得之在俄倾，积之在平日”，律师行业的学习永需精进，专业永需提高。陈特律师的《律师诉讼十五步法》是一本“武功秘籍”，学会里面的招式，就可以练就一身本领。让我们在应对任何案件时都能够，明确步骤流程，构建逻辑框架，对应事实证据，清晰法律问题。
陈特律师将于2022年1月6日在直播间与大家见面，欢迎大家扫描下方二维码，预约直播。

作者：浙江一墨律师事务所  吴裕婷

 本文转自“墨娱综艺”微信公众号

往期回顾

 

司法实务|法律观点

在法学理论研究的道路上

点一盏小灯

照亮彼此

也照亮前路

刊登申明

文章内容仅为作者观点，不代表「法盏」立场，不作为针对任何个案的法律意见。

版权声明

本公众号文章可随意在朋友圈或微信群转发，但若公众号转载须征得同意并注明来源“法盏”公众号。文中图片版权均归原著作权人。与此同时，我们热烈欢迎理论界与实务界人士向本公众号投稿。投稿邮箱：[e-mail]